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中企海外并購：在德國需注意這些事項！

近年來，中國企業(yè)到德國開展兼并收購的較多。鑒于目標公司的行業(yè)、法人性質(zhì)、規(guī)模、管理模式等方面情況不盡相同，并購中常會遇到一些意想不到的問題。在德國并購，中方企業(yè)應(yīng)特別注意以下事項（部分注意要點也適用于新建企業(yè)）

1、多角度考量并購目標

發(fā)現(xiàn)目標公司后，不僅要從純經(jīng)濟角度考慮并購方案，還應(yīng)從德國法律和稅收角度，分析能否達到企業(yè)并購所追求目標。為此，應(yīng)充分征求投資公司、稅務(wù)顧問和專業(yè)律師意見，以避免從一開始就犯決策錯誤。在選擇并購顧問時，既要權(quán)衡其專業(yè)知識，也要考慮其是否有中國業(yè)務(wù)經(jīng)驗，能否充分估計并購雙方因文化差異而可能造 成的嚴重后果。中方企業(yè)由于缺乏對德國市場、法律體系和文化背景及思維方式的了解，容易犯想當然的錯誤，即以中國的思維和理解方式看待德國的問題。在德國，某些政府要員的口頭許諾往往無法兌現(xiàn)，具體執(zhí)法人員只認法律不認高官；企業(yè)甚至?xí)蛞恍┳砸詾闊o關(guān)緊要的小事，有被法庭傳訊的可能，而且案子拖延時間冗長；解雇員工應(yīng)征詢企委會的意見后報請股東大會通過，并需依法給予補償。諸如此類的問題，中方?jīng)Q策者在制定并購方案時都應(yīng)充分考慮，以免陷于被動或釀成 重大后果。

2、組建得力穩(wěn)定的企業(yè)并購班子

企業(yè)內(nèi)部并購班子非常重要，它不僅要指導(dǎo)并購的每一個步驟，而且要確保對內(nèi)、對外各個環(huán)節(jié)做出最佳抉擇和反應(yīng)。并購班子不宜過大，參與對外談判的成員應(yīng)能直接用英語或德語交流。在并購過程中應(yīng)盡量避免并購班子人員變動。

3、做好并保留談判記錄

由于談判涉及內(nèi)容很多，耗費時間很長，談判雙方最好將談判中重要內(nèi)容及達成的共識做詳細記錄。談判記錄一般不具有法律效力，但它可以使不愿承認記錄的一方陷于被動，為另一方爭取主動。

4、全面準確評估并購對象資產(chǎn)和資源

在 對目標公司進行資產(chǎn)評估時，既要重視目標公司有形資產(chǎn)真實價值，更要權(quán)衡其商業(yè)信譽、技術(shù)資源（專利、品牌）、客戶資源和人力資源等無形資產(chǎn)的價值及其風(fēng) 險。應(yīng)充分考慮目標公司是否擁有穩(wěn)定的客戶群及其整體人力資源的結(jié)構(gòu)和質(zhì)量，此外，還要仔細考察并購后能否留住關(guān)鍵人才或解雇多余的當?shù)貑T工。

5、斟酌確定并購合同條款

并購合同是并購交易的法律文件。中國企業(yè)在簽訂合同前務(wù)必對陳述與保證、維持現(xiàn)狀、風(fēng)險分擔(dān)及索賠等條款再三斟酌。

6、考慮為完成并購設(shè)立新公司

為保護股東利益，降低并購企業(yè)后帶來的風(fēng)險，特別是在資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的并購時，可以考慮專為并購設(shè)立一家有限責(zé)任公司或有限責(zé)任兩合公司(GmbH & Co.KG)。在完成通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓實現(xiàn)并購的過程中，要從稅收的角度考慮是否有必要新設(shè)一家公司。

7、仔細考量并購后風(fēng)險

并 購德國破產(chǎn)企業(yè)時應(yīng)特別注意破產(chǎn)撤銷權(quán)風(fēng)險。德《破產(chǎn)法》規(guī)定，如發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)人在申請破產(chǎn)至啟動破產(chǎn)程序期間(一般不超過3個月)發(fā)生有損于債權(quán)人整體利益 的行為，破產(chǎn)管理人或特定債權(quán)人可行使破產(chǎn)撤銷權(quán)，即向破產(chǎn)法院申請撤銷該行為，索賠由該行為產(chǎn)生的財產(chǎn)利益。此外，還應(yīng)注意補繳應(yīng)納稅款、承擔(dān)債務(wù)的風(fēng) 險：德《捐稅法》(AO)第75條規(guī)定，并購方如并購破產(chǎn)公司，應(yīng)承擔(dān)被并購公司未盡的納稅義務(wù)。德《商法典》(HGB)第25條規(guī)定，并購方如并購破產(chǎn) 公司股權(quán)，同時應(yīng)承擔(dān)被并購公司債務(wù)。另外，德《民法典》第613a條規(guī)定，破產(chǎn)公司員工全部由并購方接管。還有，并購破產(chǎn)公司后，原來的合同(如供貨合 同、租賃合同、許可證生產(chǎn)合同等)因簽約方的變更，并不自動繼續(xù)有效，應(yīng)同有關(guān)方面重談或確認。

8、解決中方員工在德社保問題

中資企業(yè)可通過填寫《申請表》，申請免除在德養(yǎng)老和失業(yè)保險。首先，《申請表》中要求填寫中國商務(wù)部或發(fā)改委批準海外投資的證書號和批準時間。需說明，只有 中資企業(yè)履行或補辦國內(nèi)有關(guān)海外投資的報批手續(xù)，其中方員工才可申請免除在德養(yǎng)老和失業(yè)保險。第二，《申請表》必須經(jīng)申請人國內(nèi)參保所在地的失業(yè)和養(yǎng)老保 險經(jīng)辦機構(gòu)審核并簽字蓋章。只有已在國內(nèi)按規(guī)定參加基本養(yǎng)老保險和失業(yè)保險，并按時足額繳納保險費的人員，才能申請免除在德投保養(yǎng)老和失業(yè)保險。第三，中 資公司與代表處人員的免除待遇雖完全一樣，但免除時間不盡相同。中資公司人員這兩項保險義務(wù)的免除一經(jīng)確定，即為五年，之后可再申請延長三年；而代表處只 能先免除四年，之后再申請延長三年。第四，公司總經(jīng)理若與總公司簽有股份托管協(xié)議，且托管的股份在50%以上；或個人持股超過25%，且享有股東大會的無 限授權(quán)，則可自動免除在德投保養(yǎng)老和失業(yè)保險的義務(wù)。不過，根據(jù)我國有關(guān)規(guī)定，境外企業(yè)股權(quán)不得以個人名義持有，如有特殊情況，確需以個人名義持股的，必須按規(guī)定在國內(nèi)外辦理委托協(xié)議書公證手續(xù)。

9、做好在德醫(yī)療、護理等有關(guān)事項

首先，醫(yī)療、護理和工傷事故保險均是德法律規(guī)定的險種，且不在中德社會保險協(xié)定規(guī)定的免除范圍之內(nèi)，中資機構(gòu)人員仍須嚴格按照德國國內(nèi)立法的規(guī)定投保。其 次，中資公司中方員工免除養(yǎng)老和失業(yè)保險義務(wù)后，在德只能參加法定醫(yī)療、護理和工傷事故保險，不能參加私人保險。第三，符合前述關(guān)于免除在德投保養(yǎng)老和失 業(yè)保險義務(wù)條件的中資公司總經(jīng)理，亦免于參加其他法定社會保險的義務(wù)，但必須參加私人醫(yī)療保險，否則在延長居留和工作許可時會遇到問題。

10、了解德國政府的投資補貼政策

德國政府將促進投資作為其經(jīng)濟政策的主要內(nèi)容。德國通過《改善地區(qū)經(jīng)濟結(jié)構(gòu)公共任務(wù)法》等實施的投資資助政策主要面向經(jīng)濟欠發(fā)達的東部地區(qū)，且將重點放在中 小企業(yè)上，目的是縮小地區(qū)發(fā)展差距，提高就業(yè)水平。如果中小企業(yè)隸屬于大企業(yè)或被大企業(yè)收購，則被視為大企業(yè)，不再享有中小企業(yè)的優(yōu)惠政策。

（來源：節(jié)選自中國駐德國經(jīng)商參處《2015年德國投資經(jīng)營障礙報告》
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