37號文全稱：《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)[2014]37號），下文簡稱“37號文”。

 

定義

 

2014年7月14日，國家外匯管理局（“外管局”）發(fā)布《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》，進(jìn)一步規(guī)范境內(nèi)居民通過特殊目的公司（“SPV”）從事投融資活動所涉及的跨境資本交易（尤其是民營企業(yè)海外紅籌上市項目），調(diào)動境內(nèi)居民境外投融資并返程投資的積極性，打破以往外匯障礙造成的限制。在目前境內(nèi)個人對外投融資存在外匯管制的情況下，允許境內(nèi)個人到境外設(shè)立以融資為目的特殊目的公司，用于境外融資后返程投資境內(nèi)。

 

重點

 

第一步：首先申請人需要獲得境內(nèi)權(quán)益

 

根據(jù)目前監(jiān)管要求，37號文登記主要適用于境內(nèi)自然人以境內(nèi)權(quán)益出資，在境外設(shè)立特殊目的公司進(jìn)行投融資的情況，境內(nèi)權(quán)益通常指自然人直接或間接持有的中國境內(nèi)企業(yè)的股份（認(rèn)定以工商登記為準(zhǔn)）。

 

所以，辦理登記的自然人首先要擁有“境內(nèi)資產(chǎn)或權(quán)益”，37號文的申請人必須在一家境內(nèi)企業(yè)中持有權(quán)益。

 

注意：這步操作涉及企業(yè)自身方案的確定，企業(yè)或個人要綜合考慮后續(xù)股權(quán)重組、法律和稅務(wù)規(guī)劃等需求，確認(rèn)自己在境外持股的方式，從而確定對應(yīng)境內(nèi)權(quán)益主體的選擇和重組方案。由于各個企業(yè)情況差異較大，涉及的專業(yè)領(lǐng)域較多，所以建議企業(yè)在前期方案確定前咨詢專業(yè)機構(gòu)。

 

第二步：設(shè)立境外第一層特殊目的公司（簡稱SPV公司）

 

37號文是對境內(nèi)居民境外投資特殊目的公司的登記，根據(jù)外管要求，需要登記申請人在境外直接控制的第一層公司信息。

 

所以，在提請37號文正式登記之前，必須完成境外第一層SPV公司的設(shè)立，作為申請人的個人控股公司（通常是BVI公司）。

 

這步操作相對快捷，一般BVI公司注冊時間在一周以內(nèi)。

 

注意：一般建議每個申請人各自設(shè)立單獨的SPV公司，減少因股份變化引起第一層SPV變化引發(fā)37號文變更登記。

 

若涉及37號文登記的人數(shù)較多時，建議多設(shè)立幾家SPV公司，以防后續(xù)人員變動引起申請人控股的第一層公司變動，從而觸發(fā)復(fù)雜的37號文變更登記。

 

第三步：辦理中國籍自然人股東的外管37號文登記手續(xù)

 

2015年之前，37號文登記的審批權(quán)限在各地外管局，自2015年之后，37號文審批權(quán)限被下放到了各地銀行。

 

實操中，因為很多銀行對于此類業(yè)務(wù)并不熟悉，有些銀行一邊操作一邊學(xué)習(xí)，因此需要花費大量時間進(jìn)行溝通。如果企業(yè)對于時間要求較高，建議前期咨詢專業(yè)機構(gòu)并由專業(yè)機構(gòu)代為溝通。

 

注意：對于37號文的審批，各地銀行及外管局的政策口徑不同。若涉及37號文登記的人數(shù)較多時，建議在準(zhǔn)備正式文件之前，由專業(yè)機構(gòu)先就整體方案與當(dāng)?shù)劂y行或外管溝通確認(rèn)后再安排申報。

 

對于非標(biāo)準(zhǔn)及一些變形結(jié)構(gòu)，由于政策原因，銀行可能無法直接判斷，需要與當(dāng)?shù)赝夤艽_認(rèn)，也建議此過程由專業(yè)機構(gòu)與銀行和外管進(jìn)行溝通、準(zhǔn)備資料，會更高效。

 

第四步：完成境外融資及返程投資

 

日前監(jiān)管形勢下，37號文登記的目的是為了境外融資及返程投資，因此需要在完成37號文登記之后，去完成境外融資及返程投資的動作，并且此時間節(jié)點不可提前。否則可能會被認(rèn)定為補登記，面臨處罰風(fēng)險。

 

難點

 

1.境外SPV設(shè)立的時間節(jié)點。在設(shè)立境外SPV時，一定要確保37號文申請人在工商層面已經(jīng)獲得境內(nèi)權(quán)益。

 

2.關(guān)于境內(nèi)登記人數(shù)較多的問題，因各地政策口徑不同，對于人數(shù)較多的37號文登記難度較大，會有爭議。建議辦理登記之前先與當(dāng)?shù)劂y行及外管局確認(rèn)是否可以順利辦理，或者可以聘請專業(yè)機構(gòu)給出建議。

 

3.境內(nèi)權(quán)益主體中有機構(gòu)股東需要辦理ODI登記。有些地區(qū)對于37號文登記中有機構(gòu)股東辦理ODI登記的情況有爭議，建議先與當(dāng)?shù)卮_認(rèn)后再定方案。

 

此外，涉及境內(nèi)權(quán)益主體中不參與辦理登記的自然人和機構(gòu)股東，有些地區(qū)銀行或外管要求簽署表達(dá)放棄辦理37號文登記的文件，其內(nèi)容可能會引起相關(guān)股東的誤解，建議提前與其進(jìn)行溝通確保順利簽署。

 

4.在目前的情況下，期權(quán)激勵和境外信托的形式登記37號文較難實現(xiàn)。但在實操中，有些變形方案可以實現(xiàn)激勵計劃行權(quán)或信托在境外持股的目的，建議企業(yè)在操作之前與專業(yè)機構(gòu)、律師或會計師進(jìn)行溝通確認(rèn)。

 

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